В соответствии с п. 3 ст. 101.3 НК РФ на основании вступившего в силу решения лицу, в отношении которого вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, направляется в установленном порядке требование об уплате налога (сбора), соответствующих пеней, а также штрафа в случае привлечения этого лица к ответственности за налоговое правонарушение.
Далее, налоговый кодекс предусматривает, что в случае, когда размер недоимки, выявленный в результате налоговой проверки, позволяет предполагать факт совершения нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления, в направляемом требовании должно содержаться предупреждение об обязанности налогового органа в случае неуплаты сумм недоимки, пеней и штрафов в полном объеме в установленный срок направить материалы в следственные органы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
На исполнение направленного требования у налогоплательщика, предполагаемого преступника, есть два месяца. Если в течение этого срока налогоплательщик не уплатил в полном объеме указанные в данном требовании суммы недоимки, размер которой позволяет предполагать факт совершения нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления, соответствующих пеней и штрафов, налоговые органы обязаны в течение 10 дней со дня выявления указанных обстоятельств направить материалы в следственные органы, уполномоченные производить предварительное следствие по уголовным делам о вышеперечисленных преступлениях, для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Примечательно, что до вступления в силу Федерального закона от 29.12.2009 N 383-ФЗ п. 3 ст. 32 НК РФ обязывал направить материалы в следственные органы независимо от основания выставления требования об уплате налога. Условием являлась только сумма недоимки, позволяющая предполагать факт совершения преступления.
Важно. В настоящее время налоговый орган выполняет вначале превентивную функцию, то есть сначала предупреждает налогоплательщика о возможном направлении материалов проверки в следственные органы. При этом в требовании должно быть указано: «В случае неуплаты сумм недоимки, пеней и штрафов в полном объеме». В то же время если трактовать ст. 32 НК РФ буквально, в следственные органы материалы налоговой проверки направляются только лишь в случае неуплаты (не перечисления) в полном объеме суммы недоимки и только если требование об уплате налога направлено налогоплательщику на основании решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Иных оснований НК РФ не содержит.
Таким образом, если налоговый орган по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки принял решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, и сумма начисленной недоимки позволяет предполагать факт совершения преступления, налоговый орган не вправе направлять материалы проверки в следственные органы.