Как аффилированные лица переводят свои активы на новые взаимозависимые компании? Как их выявляют налоговые органы и последствия такого перевода

Собственники компаний все чаще стали прибегать к такому способу уберечь свой бизнес от лап налоговиков как перевод активов на взаимозависимые компании, созданные специально для этих целей. Как искренне считают сами владельцы компаний, вновь созданные ими аналогичные фирмы формально не имеют отношения к компании должнику, а старая компания, имеющая долги, инициирует процедуру банкротства.

Но почему-то далеко не все и всегда понимают, что данный способ лишь заблуждение, так как налоговики давно принялись в судебном порядке доказывать бессмысленность таких серых схем ухода от уплаты налогов, в доказательство этому периодически взыскивают недоимку не с самой компании должника, а с компании, получившей активы – «взаимозависимой компании». Может раньше подобные манипуляции и заканчивались благополучно для налогоплательщиков, благодаря которым им удавалось достичь желаемой цели, с 2015 года практика по взысканию недоимок по налогам с взаимозависимых (аффилированных) лиц компаний должников была одобрена на уровне Верховного суда. 

Так какие же признаки свидетельствуют о взаимозависимости компаний? Суды устанавливают, что признаками взаимозависимости двух компаний являются: общие учредитель и директор, фактические адреса, телефоны, поставщики, сотрудники, идентичные виды деятельности и интернет сайты. На сегодняшний день взыскание недоимок по налогам с зависимых компаний очень распространенный метод воздействия на недобросовестных налогоплательщиков, тем более теперь, когда уверенность налоговых органов в правомерности своих действий официально подкреплена Решением Верховного суда РФ и является руководством к действиям для нижестоящих судов, а это может навсегда поставить жирную точку в подобных спорах.

Как сегодня налоговые органы выявляют взаимозависимые компании аффилированных лиц?

Вот уже последние несколько лет законодатели все больше наполняют Налоговый кодекс РФ нормами и изменениями, направленными на ужесточение контроля за правильностью и своевременностью уплаты налогоплательщиками налогов и сборов.  В этой связи растет и количество налоговых споров в судах, ведь налогоплательщикам приходится все чаще отстаивать свои права в суде, во избежание необоснованных налоговых доначислений, оспаривают решения налоговых органов по привлечению к налоговой ответственности. Только вот с конца 2015 года произошло закрепление нового метода борьбы налоговых органов с налогоплательщиками, пытающимися уйти от уплаты налогов с помощью всем известных схем.

Одной из таких схем является вывод активов и перевод всей текущей деятельности компании налогоплательщика на новую абсолютно аналогичную компанию. С одной стороны с самого налогоплательщика взыскать недоимку по налогам практически невозможно. Однако не так давно, Верховный Суд РФ в своем Определении от 02 ноября 2015 года  № 305ГК15-13737 разъяснил, что долги по налогам, образовавшиеся у компании налогоплательщика можно взыскать с ее аффилированных лиц (взаимозависимых компаний). Разумеется, данное определение сразу пустила в ход Федеральная налоговая служба РФ с целью выявления и взыскания задолженностей по налогам с аффилированных компаний должника, утвердив Письмо ФНС России от 18 ноября 2015 года № СА-4-7/20176@ «О направлении и использовании в работе Определения Верховного Суда РФ от 02 ноября 2015 года № 305-КГ15-13737»).

Как считает само руководство ФНС России, все действия налоговых органов по ужесточению требований в отношении налогоплательщиков направлено исключительно на выявление недоимок по налогам и сборам. Методы, применяемые налоговиками для установления факта взаимозависимости (аффилированности) между компаниями должниками сводятся к установлению обстоятельств, которые в совокупности, по мнению самих же налоговиков, вполне могут свидетельствовать о взаимозависимости компаний, и такие обстоятельства налоговики должны доказывать в суде.

В нашей статье «Взаимозависимость (аффилированность) лиц в налоговых правоотношениях в 2017 году» мы перечисляли признаки аффилированности (взаимозависимости) лиц. В Налоговом кодексе РФ, взаимозависимость лиц по содержанию пункта 2 статьи 105.1 содержит достаточно признаков, таких как (выдержка из кодекса):

  • организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25%;
  • физлицо и организация в случае, если такое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25%;
  • организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25%;
  • организация и лицо, имеющее полномочия по назначению единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров этой организации;
  • организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица;
  • организации, в которых более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров составляют одни и те же физлица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 пункта 2 статьи 105.1 Налогового кодекса РФ;
  • организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
  • организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
  • организации и (или) физлица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50%;
  • физлица в случае, если одно физлицо подчиняется другому лицу по должностному положению;
  • физлицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и не полнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

Помимо указанного, взаимозависимость лиц также может быть выявлена и подтверждена по результатам проверки контролируемых лиц компании налогоплательщика.                            В соответствии с пунктом 4 «Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела 5.1 и статьи 269 Налогового кодекса РФ», утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ от 16 февраля 2017 года, суд вправе признать лицо взаимозависимым для целей налогообложения и в случаях, прямо не перечисленных в пункте 2 статьи 105.1 Налогового кодекса РФ, в случаях если у контрагента компании налогоплательщика или взаимозависимых лиц контрагента налогоплательщика имелась возможность оказывать влияние на принимаемые компанией налогоплательщиком решения при осуществлении деятельности, целью которой изначально являлось или является уклонение от исполнения налоговых обязательств.

Налоговые органы считают, что наличие признаков взаимозависимости между брошенной с долгами компанией и вновь созданной может быть подтверждено совокупностью таких обстоятельств, как:

  • регистрация новой компании в момент проведения выездной налоговой проверки в отношении прежней компании;
  • совпадение фактических адресов обеих компаний (в т.ч. вида деятельности);
  • уменьшение активов прежней компании именно с момента начала проведения выездной налоговой проверки в отношении нее;
  • перезаключение договоров с покупателями товаров прежней компании на новую компанию (например, уступка права (цессия), письма от покупателей о расторжении в одностороннем порядке договоров с компанией должником, и заключение в тот же день или в короткий промежуток времени абсолютно идентичных договоров с новой компанией и т.п.);
  • переход всех сотрудников прежней компании в новую компанию, в том же количестве и штатном составе, изменение штатных расписаний и пр.;
  • перечисление выручки в адрес новой компании за реализацию товаров, работ или услуг лицами, перечислявшими до этого выручку в адрес прежней компании;
  • передача прежней компанией средств индивидуализации товаров, работ или услуг в новую компанию.

Все вышеназванные обстоятельства, так или иначе, подтверждают наличие взаимозависимости прежней и новой компаний, что говорит о совершении преднамеренных, заранее обговоренных действий по неисполнению налоговых обязательств компанией должником. И в силу подпункта 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса РФ все эти обстоятельства служат лишь поводом для выявления взаимозависимости компаний и безусловным основанием для взыскания с взаимозависимой компании задолженности (недоимки) по уплате налогов, имеющейся у компании должника.

Рассмотрим на примере судебной практики как сегодня налоговые органы выявляют и какими способами доказывают аффилированность и взаимозависимость компаний налогоплательщиков. Так в одном из таких споров, налогоплательщик зарегистрировал новое юридическое лицо фактически перед началом выездной налоговой проверки в отношении него. Наименование новой компании было таким же, как у компании должника, как и вид деятельности.  При этом также налогоплательщик перевел всех своих сотрудников в новую компанию, которая в свою очередь предоставила в налоговый орган  сведениях о доходах физических лиц за год, в котором такие лица вовсе еще не работали в компании налогоплательщике, и сам налогоплательщик, в свою очередь, такие сведения не предоставлял (см.  Определение Верховного Суда РФ от 14 сентября 2015 года № 306-КГ15-10508).

В ходе рассмотрения другого дела суд установил, что налоговая инспекция доказала все условия, по которым в совокупности задолженность по налогам может быть взыскана с взаимозависимого лица, который по своей сути фактически получил весь бизнес от компании должника. При этом, налоговая инспекция указала, что компания должник и третье лицо имеют одного и того же учредителя и директора, также у них совпадает фактический адрес местонахождения компаний, телефоны, сайт в интернете, осуществляют один вид деятельности. Помимо указанного налоговый орган сослался на факт перевода активов, сотрудников, действующих заключенных договоров на организацию с целью уклонения от уплаты налогов (см. Определение Верховного Суда РФ от 02 ноября 2015 года № 305-КГ15-13737).

Также в качестве примера приведем Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28 марта 2016 по делу № А40-571/16-20-3. По существу рассматриваемого спора суд установил, что налогоплательщик и общество (третье лицо) являются взаимозависимыми лицами, а налогоплательщик уклонился от уплаты налогов путем перевода активов в новое общество. Выводы суда основаны на выявлении все тех же признаков, свидетельствующих о взаимозависимости этих лиц:

  • новая компания была зарегистрирована в ЕГРЮЛ буквально спустя пару дней после привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, после чего учредитель компании перевел все активы в другую компанию;
  • переход сотрудников компании налогоплательщика в новую компанию;
  • аналогичный вид деятельности новой компании;
  • перечисление выручки на расчетный счет новой компании от компании налогоплательщика;
  • перезаключение новой компанией договоров с бывшими контрагентами компании налогоплательщика.

Учитывая наличие доказанных признаков, суд пришел к выводу о наличии взаимозависимости компании налогоплательщика и новой компании. В другом деле налоговой инспекции удалось взыскать недоимку по налогам с юридического лица, доказав его взаимозависимость с другим юридическим лицом, имеющим недоимку по налогам. Пожалуй, самым интересным фактом в этом споре явилось то, что учредителем взаимозависимого юридического лица являлась супруга учредителя второй компании. Позиция налогоплательщика в данном споре сводилась к тому, что на момент рассмотрения данного дела сам налогоплательщик должник  был ликвидирован, при этом все расчеты с бюджетом им полностью были произведены, а значит, взыскание с него выявленной недоимки является неправомерным действием налогового органа, поскольку согласно статьи 44 Налогового кодекса РФ обязанность по уплате налогов прекращается одновременно с ликвидацией налогоплательщика после проведения всех расчетов с бюджетом в соответствии со статьей 49 Налогового кодекса РФ (см. Постановление АС Поволжского округа от 04.07.2016 № Ф06-10110/2016 по делу № А06-6687/2015). Суд, в свою очередь, довод налогоплательщика о том, что  предоставление приоритета пункта 3 статьи 44 Налогового кодекса РФ перед правилами подпункта 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса РФ позволит налогоплательщикам, переводящим всю хозяйственную деятельность на свою взаимозависимую компанию, ликвидироваться вместе со своими налоговыми обязанностями без каких-либо неблагоприятных последствий. Однако, взаимозависимость вновь созданного юридического лица с компанией налогоплательщиком, уклоняющимся от уплаты налогов была подтверждена ниже перечисленными признаками:

  • компания налогоплательщик зарегистрирована в ЕГРЮЛ незадолго после принятия налоговым органом решения по результатам проведенной выездной налоговой проверки в отношении налогоплательщика должника;
  • учредителем новой взаимозависимой компании является родственник (в том числе супруг/супруга) учредителя и руководителя компании налогоплательщика;
  • перевод сотрудников, передача имущества в новую компанию;
  • поступление денежных средств по договорам от основных заказчиков налогоплательщика на счет новой компании;
  • передача новой компании договоров, ранее заключенных компанией налогоплательщиком.

Приведенные в настоящей  статье примеры из судебной практики – это лишь малая незначительная часть из огромного количества рассмотренных налоговых споров только за прошедший год. И нужно заметить, что в каждом из приведенных примеров  налоговой инспекции удается доказать правомерность взыскания недоимок по налогам с взаимозависимых лиц  и  привлекать к налоговой ответственности недобросовестных налогоплательщиков (см. также Постановление Четырнадцатого Арбитражного Апелляционного Суда от 31.03.2016  по делу № А13-4283/2015, Постановление АС Уральского округа от 03.02.2016 № Ф09-11058/15).

Однако, несмотря на широкий спектр методов и способов, используемых налоговиками для выявления взаимозависимости лиц и компаний налогоплательщиков, у последних есть шанс отстоять свои права и интересы в суде, только вот если присутствует факт недоимки, налоговые органы выявят недобросовестного налогоплательщика, более того взыщет недоимку с его взаимозависимого лица.

Основания, способы, и этапы начисления налогов взаимозависимым компаниям должника

С 2015 года абсолютно все взаимозависимые (аффилированные) компании подлежат проверке налоговиками по нескольким методам определения их доходов. Рассмотрим самые распространенные из них:

  • сравнение рыночных цен;
  • сравнение стоимости последующей реализации;
  • сопоставление рентабельности;
  • распределение доходов;
  • распределение расходов.

Верховный Суд РФ схему взыскания недоимок по налогам, а также доначислений по результатом проведения налоговых проверок в отношении налогоплательщиков, видит примерно так: если компания не обжаловала в судебном порядке результаты проведенной в отношении нее налоговой проверки, или же суд поддержал налоговую инспекцию и признал за компанией налогоплательщиком факт нарушения налогового законодательства, налоговый орган вправе инициировать процедуру банкротства в отношении такого налогоплательщика и привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, если сама компания налогоплательщик добровольно не оплатить недоимку по налогам.  

Чтобы применить такую схему взыскания недоимки с компании налогоплательщика необходимо наличие таких условий, как: взаимозависимость компаний, установленная в судебном порядке, поступление на счета зависимой компании выручки или имущества компании должника. Также этому условию вполне соответствует факт расторжения заключенных компанией должником договоров и заключение идентичных договоров с новой компанией с теми же контрагентами на тех же условиях.

С ноября 2016 года в статье 45 Налогового кодекса РФ «организации» отныне «лица», а это значит, что законодатель уже не разделяет понятий «аффилированные компании» и «аффилированные физические лица». На законодательном уровне теперь  все взаимозависимые «лица» несут жесткую налоговую ответственность за компанию должника, равно как и сам должник.

Правомерность взыскания налогов с взаимозависимых компаний должника

Всем известно, что основным источником пополнения бюджета страны были и являются налоговые платежи, в числе которых числятся взысканные налоговыми органами недоимки по налогам, выявленные у налогоплательщиков, преднамеренно уклоняющихся от уплаты налогов и сборов. Именно поэтому государство обязывает налоговые органы все больше взыскивать недоимки, наделяя налоговиков для исполнения этой обязанности достаточно обширными правами. Сегодня бросить компанию с долгами перед бюджетом невозможно, поскольку с недавних пор налоговые органы имеют право требовать взыскания долгов с взаимозависмых (аффилированных) организаций компании должника в судебном порядке. Налоговая инспекция, выступая в качестве истца в судебном разбирательстве заявляет о взаимозависимости лиц и выдвигает требование о взыскании с них недоимок по налогам, штрафов и пеней.  

В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса РФ налоговые органы вправе взыскать недоимку по уплате налогов в судебном порядке, если она более трех месяцев числится за взаимозависимыми компаниями. Соответственно в таких ситуациях недоимка может быть взыскана с основных компаний в случаях, когда на их расчетные счета в банках поступает выручка от деятельности взаимозависимых (аффилированных) компаний. Точно так же и в обратных случаях, недоимка может быть взыскана с зависимой компании, когда на ее расчетный счет поступает финансовая прибыль или выручка от основной компании, имеющей задолженность более трех месяцев. Стоит отметить, что положения вышеуказанной нормы также применяются, если налоговым органом в таких случаях будет установлено, что перечисление выручки от деятельности, перевод денежных средств, либо передача или отчуждение имущества производятся компаниям, признанным в судебном или ином порядке зависимыми с компанией, имеющей недоимку по налогам (см. абз. 12 подп. 2 п. 2 ст. 45 Налогового кодекса РФ в ред. Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ).

В данной статье уже отмечалось о правомерности таких взысканий. Для ее обоснованности укажем на Письмо ФНС России от 18 ноября 2015 года № СА-4-7/20176@ о направлении для использования в работе Определение Верховного суда Российской Федерации от 02.11.2015г. № 305-КГ15-13737, в котором как раз и был рассмотрен вопрос правомерности взыскания налоговым органом налоговой задолженности налогоплательщика с его взаимозависимого лица в соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации. И как указано в Определении Верховного Суда РФ от 02.11.2015г. № 305-КГ15-13737, такая позиция абсолютно справедлива к тем случаям, когда у нескольких компаний один и тот же учредитель и директор, одинаковый юридический и фактический адрес, телефоны, сайты в интернете, вид деятельности и т.п. По мнению суда такая позиция также справедлива и по отношению к тем компаниям, чьи намеренные действия по выводу активов или иного имущества, перевода сотрудников и перезаключению договоров, были совершены с целью намеренного уклонения от уплаты налогов.

Подводя итог рассматриваемого вопроса, отметим, что налогоплательщики, участники и собственники бизнеса должны добросовестно осуществлять свои права и нести обязанности, при этом четко понимая, что спрятаться от долгов по налогам, сборам, пеням и штрафам — невозможно. Новые аффилированные (взаимозависимые) компании, не избавят налогоплательщика от налоговых обязательств, так же как и перевод бизнеса на аффилированное лицо путем регистрации новой компании, потому что налоговые органы теперь вправе взыскивать недоимку по налогам с взаимозависимых лиц (компаний) должника, и как показывает судебная практика, у налоговиков это неплохо получается.